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钟雯顾问:技术移民中雇主违反法律的案例分析

钟雯顾问:技术移民中雇主违反法律的案例分析

简述

48岁南非申请人,在一工厂从事IT工作,职位名称SAP functional analyst – sales and systems,基于该岗位与ANZSCO中Database Administrator 或 ICT Business Analyst岗位实质匹配,申请人在2014年11月26日递交了技术移民申请。EOI分数105,工资45000。

因雇主有接近两年的时间少付了申请人工资,移民局认为雇主没有遵守雇佣法,雇主条件不符合移民法要求,申请人工作不符合技术移民要求。

Tribunal认为移民局的拒签结论正确,但是认为申请人情况特殊。

拒签的具体过程

移民局要求提供申请人1年的IRD打税记录和相应的工资入账银行流水,以及2个月的工资单。在准备相应材料的过程中,申请人发现雇主所付的工资一直少于合同所写的45000,并对此进行了解释,雇主表示会补回相应的工资。

后续审查中,移民局发现雇主补回的工资不够所欠发的,认为雇主违反了Wages Protection Act 1983 (工资保护法),同时认为申请人的工资低于市场标准。因此申请人的工作不符合技术移民加分条件,下发PPI质疑信。

申请人的移民代理就以上问题做了解释,说明了工资少付是因为雇主和财务的沟通问题。根据Employment Relations Act 2000(雇佣关系法),申请人与雇主达成关于少付工资的协议Record of Settlement,雇主补齐了少付的工资。

最终移民局还是以雇主长期违反工资保护法,认定雇主的违规行为是系统性的(systematic),否定了申请人的技术岗位加分。在这种情况下,移民局没有对申请人的岗位是否是技术性的,以及工资是否达到了市场标准进行审核。

法院审理过程

法院就雇主未遵守相关法律的事实进行了以下几方面的考量:

  1. 未遵守法律的理由:CEO和CFO以及处理工资的员工三人在两年中都没能发现和解决这个问题,是系统性的问题。
  2. 未遵守法律的严重性:每年少支付7000工资,占申请人年薪15%,数额很大。 支付正确的工资是雇主的责任。
  3. 更正错误:在发现错误后,雇主一直没能正确支付所欠的工资。
  4. 未遵守法律的后果:法院也认为由于雇主的原因导致申请人被拒签是不公平的,但是移民条例就雇主有明确规定,哪怕申请人只有雇主本人有身体而其它条件都符合,也不能被批准。

法院结论:移民局审批结果正确,雇主长期违规,属于严重管理疏忽,不符合合格雇主条件。

法院就申请人是否有特殊情况进行了以下考量:

  1. 和一新西兰居民有长期稳定且真实的配偶关系。如果申请人无法获得签证回到南非的话,会对其配偶关系造成很大障碍。
  2. 工作经验丰富,雇主非常支持。
  3. 申请人和配偶一起在筹划一个IT公司,有可行的计划和资源。
  4. 满足英语、健康、品行要求。

法院结论:申请人有特殊情况,建议移民部长考虑特批。
最终结果:2016年11月17日,移民部长批准了申请人的PR申请。

学习总结

  1. 移民局执行守则SM7.20,对雇主有明确要求,雇主需要遵守所有法律;
  2. 在考虑雇主违反相关法律的时候,要参看案例法HD (Skilled Migrant)[2015] NZIPT 202764。 [37]:… to determine whether any non-compliance amounted to not having a history of compliance, a number of factors should be examined, including, the reasons behind any non-compliance and the seriousness of it, whether other employment law requirements had been breached, whether or not the non-compliance had been rectified, and the effect of the non-compliance on the appellant or other employees;
  3. 故意压榨员工拖欠工资和管理失误造成的工资在法律上是有明确差别的,参看Wages Protection Act 1983 工资保护法中第4条;
  4. 根据个人经验,雇主应该要严格按照劳工部要求,正确保留好员工合同、个人信息、打税记录、工资记录、假期记录。对申请人而言,如果出现以上相关的问题,寻求一位专业的会计师和持牌移民顾问是性价比最高的解决方案。

新西兰惠诚留学移民的杨晨顾问本科毕业于奥克兰大学会计专业,是澳大利亚注册会计师和新西兰持牌移民顾问。如果遇到类似财务和雇佣关系问题,请联系我们visa@mblnz.com。

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